一起有趣的行政诉讼

发布时间:2010-05-25 00:00:00 浏览次数:1043

以下案件之所以说有趣,是因为《工伤认定书》引用法条竟然出错。主要是因为此。其次是对XXX是否适用劳动合同法律关系的争议,也有一点意思。不过对此,省高院与省劳动争议仲裁委引导意见第十七条已经明确:“ 用人单位招用已达法定退休年龄但未享受养老保险待遇或退休金的人员,双方形成的用工关系可按劳动关系处理。用人单位招用已享受养老保险待遇或退休金的人员,双方形成的用工关系应按雇佣关系处理。”。另外就没有啥有趣的了。
对于企业确实不太好打劳动争议纠纷,只能这样走程序咯。
以上是根据柯丽丽的意见,补充说明的。

行 政 起 诉 状

原告:深圳市XX有限企业

地址:深圳市福田区北环路
   
被告:深圳市人力资源和社会保障局

法定代表人:王敏,局长

地址:深圳市福田区福中三路市民中心西区三楼

请求事项:1、依法撤销被告深人社认字(福)【2010】第XXXX

号《工伤认定书》;2、本案诉讼费被告承担。

事实与理由

一、被告认定事实错误。XXX不是原告的员工,因其不具备与原告成立劳动合同关系的主体资格。《中华人民共和国劳动合同法》第44条规定劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的,劳动合同终止

《劳动保障部关于完善城镇职工基本养老保险政策有关问提的通知》和《劳动和社会保障部办公厅关于企业职工法定退休年龄涵义的复函》分别规定女工人年满五十周岁为退休年龄,这是考虑到劳动者年老后在身体健康、劳动技能等方面都有下降,发生劳动风险的机会则有上升,已不适合继续从事劳动。另外,从社会保险关系上看,社保机构也不可能接受一个退休员工一面享受养老保险,一面又继续购买工伤保险。《工伤保险条例》调整的是用人单位与劳动者之间的劳动关系,而原告与XXX不存在劳动关系,故她不属于工伤认定的主体范围,被告做出的肯定性《工伤认定书》没有法律依据,恳请法院对此予以撤销。即使XXX为原告干活,也只能适用民法、《中华人民共和国合同法》中的雇佣关系,不能按劳动关系中的工伤处理。

二、被告适用法律错误。被诉《工伤认定书》的法律依据是《广东省工伤保险条例》第九条第一项。经查,该条例第九条全文如下:“国务院劳动保障行政部门应当定期了解全国各统筹地区工伤保险基金收支情况,及时会同国务院财政部门、卫生行政部门、安全生产监督管理部门提出调整行业差别费率及行业内费率档次的方案,报国务院批准后公布施行。”显然该条只有一段文字,不存在第一项之说,且内容与本案没有直接关联性,实属引用错误。

    此呈

深圳市福田区人民法院

 

                   具状人:深圳市XX有限企业

二〇一〇年五月十八日

 

律师信息

  • 晏 辉
  • 性别:
  • 籍贯:湖南
  • 学历:硕士
  • 语言:普通话
  • 执业证号:14403200910861526
  • 开始执业时间:1992年12月
  • 专业特长:民商法、刑法、企业法律顾问

联系方式

  • 手机:13923799693
  • 座机:
  • 传真:0755-83033022--3061
  • 邮箱:yh@sunlawyers.com
  • 地址:中国.深圳市福田区莲花支路1号公交大厦三楼301室

教育和工作经历

    晏辉律师,硕士学历。中文、汉语言文学、法律专业毕业。

    和所有律师一样,具有司法部颁发的《律师资格证》;另还具有国家司法部、国家经贸委、国家人事部三家共同颁发的《企业法律顾问执业资格证》
    现为88必发手机网页版执业律师。

执业经历和成就

一、体制改革方面。 (一)参与了我湘潭钢铁集团有限企业与涟源钢铁集团有限企业、衡阳钢管有限企业三家共同组建湖南华菱管线股份有限企业(000932)的上市工作,现改名为华菱钢铁;
(二)参与了与德国梅塞尔企业共同组建湘钢梅塞尔气体有限企业的谈判及合同签署工作;
(三)参与了湖南华菱管线股份有限企业与湘潭钢铁集团有限企业共同组建湖南华菱湘潭钢铁有限企业的改制组建工作;
(四)参与了英国米塔尔集团企业收购湖南华菱管线股份有限企业37.17%股份的股权转让谈判与具体操作。






二、诉讼方面。前十年大都做刑事案件的辩护,后十年主要做民商法。
(一)办理了我企业起诉湖北大冶钢铁集团有限企业拖欠货款纠纷一案,成功的将冶钢集团在冶钢股份有限企业的法人股拍卖,连本带息收回1600余万元;
(二)办理了我企业起诉重庆钢铁集团有限企业及其关联企业的诉讼案件,不但胜诉,而且将重钢集团在中国交通银行的700万法人股,通过拍卖程序,转为我企业所有;
(三)办理了大量房地产纠纷,尤其是企业副老总直接指名要我办理两起当事人上访至省政府,由副省长作了批示,在当时当地很有影响的案件。该两起案件均获得胜诉。因我集团企业下属一个房地产开发企业,其大量的法律事务、谈判和纠纷基本由本人操作。
 (四)2007年专门办理了大批银行不良资产收购业务,对相关常识和技巧有所知晓。
另外,在其他各类民商诉讼,尤其对房地产、产品质量、票据、侵权纠纷(医事纠纷)案件比较熟悉,进而为企业(企业职工医院)作出了卓有成效的贡献。
三、在法学理论钻研方面。能经常结合办案实践撰写论文,以引导实践,在国家级、省级杂志上偶有发表,也偶被评奖。

2011年简历:办理了一起检察院撤诉的刑事案件;三起取保候审刑事案件;两起不予报逮捕的刑事案件

2012年简历:担任刑事案件辩护人成果:
一起被一审宣判有罪的刑事案件,经上诉发回重审后,今年,宝安区检察院无罪释放被告人,并同意给予8万多元的国家赔偿;
一起压死一人承担全部责任的刑事案件,检察院做出不起诉决定书,马上予以释放;
一起入室盗窃案件,因认罪好,判处4个月徒刑,已经期满释放;
一起民间借贷案件作为诈骗罪,已被起诉并开庭,本律师给予无罪辩护,现本案正在审理中

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